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中銀雲講堂:國際貨物買賣合同合規審查實務

2020.06.04  

作者: 中銀 (合肥) 律師事務所   

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2020年07月03日,中銀雲講堂第九期開講,中銀(合肥)律師事務所高級合夥人蔡榮鳳律師以“國際貨物買賣合同合規審查實務”為題開啟直播課程,受到眾多客戶及律師同仁的廣泛關注。

國際貨物買賣合同是指營業地處於不同國家的當事人之間所訂立的,由一方提供貨物並轉移所有權,另一方支付價款的協議,一般主體涉外或者標的轉移涉外。隨著國際經濟一體化和全球金融的發展,跨國界的交易活動越來越頻繁。為進出口企業起草或審改合同時,蔡榮鳳律師特別提出要注意四個方麵:第一,建議優先適用國內法,或者將CISG 《銷售合同公約》列為爭議解決準據法;第二,條文明晰,措辭準確,避免歧義和誤解;第三,同條款之間要協調一致,無衝突,如貨物名稱和質量條款是否一致;第四,在合理範圍內為對方設定義務和責任,保持起碼的平衡,不能顯失公平。整個過程要注意與外貿專員、技術人員、基礎部門人員等保持溝通、隨時調配。

結合法律規定和實踐經驗,蔡榮鳳律師總結了合規審查的要點,並一一予以詳細解釋:

合同主體

合同主體的審查要點包括:注冊地址和合同主體保持一致,以避免因國際注冊公司、國內注冊公司混同導致訴訟中案件拖延;麵對大量委托出口和代理商關係,作為進口方,注意披露實際出售人;大型貨物買賣中,注意審查資信情況;簽字人是否有權利簽字,報留簽字人護照、基本信息、授權書等。

貨物描述

物名稱應當注意:合法、海關稅則分類、是否符合法定檢驗商品及報關要求、中英文一致、近似注冊商標區分、參考合同磋商階段所有文件、品名描述是否對交付造成影響、單證一致。

賣方在擬定出口合同包裝條款時,應當了解進口商和進口國對包裝的特殊要求或限製,蔡榮鳳律師建議設計包裝兜底條款,如買方已經聲明,進口國對合同貨物包裝沒有其他特殊限製和要求,因此所產生的一切後果均由買方承擔;外包裝嘜頭標識要包含危險品標識、指示標識、運輸標識。

貨物數量

在數量方麵,合同通常規定有“約數”,但對“約數”的解釋容易發生爭議,故應在合同中增訂溢短裝條款,蔡榮鳳律師分析到,尤其散裝貨物要注意設定,明確規定溢短裝幅度,如“東北大米500公噸,溢短裝3%”,同時規定溢短裝的作價方法。但溢短裝條款的設定應注意留有彈性和餘地,勿設限過多,影響合同履行。

賣方在擬定出口合同數量條款時還應注意,自身供貨能力、數量要客觀,若需求量大,延長供貨時間或提高貨價;計量單位一致,即計價和結算單位保持一致。

品質條款

賣方擬定出口合同品質條款時要注意:合理把握貨物規格描述的尺度;合同貨物的規格和質量標準要結合行業標準、買方的合同目的、貨物進口國的國家標準等因素;對一些可能出現的但是不影響貨物品質的表麵瑕疵,爭取在合同中事先約定;注意規格和品質描述與其他合同條款的協調。

價格條款

價格條款審查要注意:價格條款中的計量單位要與數量條款中的計量單位保持一致;盡量不要使用暗傭和暗扣,應在合同中明示;價格調整與檢驗條款銜接;交付條款要與價格調整銜接;注意買方解約權行使與價格調整的界限。

在彙率變動可預期情況下,賣方定價選擇有利於己方的貨幣作為計價幣種,如果雙方就幣種選擇無法達成一致,賣方可以適當提高價格轉嫁彙率風險或使用套期保值交易通過銀行分散風險。

在實操中,蔡榮鳳律師建議,在與買方除此交易、或不熟悉對方資信、資金實力情況下,除非支付方式為預付款(全款或大部分貨款)或地方提供擔保的情況下,一般不建議賣方定價時使用FOB或類似術語。關於傭金的設計,貨款全部收回後再支付傭金。

在價格調整方麵,蔡榮鳳律師建議:條款中盡量不涉及價格調整內容;價格調整標準參考貨物屬性、規格、波動情況;信用證金額相符,不是分期付款情況下,允許信用證金額在一定範圍內浮動;分清價格調整與合同解除、違約責任界限。

支付條款

賣方擬定支付條款時要注意:選擇適當的支付方式;信用證方式下盡量減少貿易單據的種類,保持單證一致,單單相符;審慎處理賣方修改信用證的要求;出口合同中設置所有權保留條款;保持就算幣種與合同計價幣種的一致性。

裝運條款

根據不同的貿易術語,裝運的要求是不一樣的,所以應該依照貿易術語來確定裝運條款。如果合同中定有選擇港,則應定明增加的運費、附加費用應由誰承擔。

檢驗條款

賣方應當首先保證供貨品質與合同約定嚴格相符,在此基礎上,蔡榮鳳律師提示賣方擬定檢驗條款時還應注意:檢驗的對象不僅僅是貨物本身,如果進口方對貨物的外包裝有限製性的規定,貨物外包裝也是檢驗的對象;除了出口國的法定檢驗之外,應當由買方承擔貨物檢驗費用;可以約定在裝運港進行聯合檢驗,並以此作為最終確定貨物品質、數量的依據;出口檢驗條款應當與貨款支付、違約索賠等其他合同條款相互銜接和一致;明確到貨檢驗證書顯示的可歸因於承運人的貨損不屬於賣方提供貨物與合同約定不一致。

違約與索賠條款

賣方行使索賠權應注意防範買方不履行支付義務、不履行收貨義務、不按時派船或其他運輸工具。對買方索賠,賣方應當如何應對?蔡榮鳳律師提出:就合同貨物是否為進口國禁止或限製進口的貨物,事前征詢買方意見;根據出口合同約定適用的法律不同決定是否設置索賠期限及索賠期限的長短;仔細審查買方的索賠依據,對買方的索賠做出積極回應;可以約定,賣方不能如期交貨時可提前與買方協商推遲交貨日期,至少爭取一次推遲交貨的機會;賣方交貨不能時,要根據導致交貨不能的不同原因及時通知買方,盡量減少買方損失。

爭議解決方式條款

實踐中,國際貨物買賣合同仲裁條款的問題主要集中在兩個方麵,第一,仲裁條款約定不清而導致無效;第二,作出不利的管轄選擇,增加爭議解決的費用和難度。針對以上問題,蔡榮鳳律師提出,要重視爭議解決方式的約定,爭取雙方權益得到協調和平衡,建議選擇仲裁作為爭議解決方式,完善仲裁條款的內容,處理好與其他合同條款的關係,同時充分利用管轄權異議的權利。

法律適用條款

國際貨物買賣合同法律適用條款的問題主要集中在兩個方麵,第一,不約定法律適用或者約定不完善;第二,不熟悉約定適用的法律規則,對自身違約成本沒有合理的預期。對此,蔡榮鳳律師表示,法律適用條款應與爭議解決方式條款緊密結合,達成雙方權益的平衡,進口合同中爭取約定適用中國法,無法達成一致的,可以約定適用相關國際公約,除此,再行約定一個補充適用的法律,以彌補優先適用法律的空白。

最後,蔡榮鳳律師就動態檢驗和靜態檢驗的注意事項、涉外律師執業初期應當如何提升自己、檢索外國案例的途徑等給出建議。理論與實踐並重,幹貨滿滿的分享獲得眾人的一致好評。


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